有法不依?执法不严?

针对目前市场上存在的广泛认为证券监管部门有法不依,执法不严的情况,记者采访了法律界人士。

有法不依

    国信证券律师 季社建:肯定是存在的,这种现象在现在市场上相当明显。具体表现为,证券监管部门启动程序的随意性太强,主管机关想查就查,不想查就不查。就目前的情况来看,案件的查处通常都要滞后一年甚至几年,如很多上市公司关于信息披露的违规行为就是如此。

    证券监管部门的执法不严、查处不力原因有很多。首先,我国还未真正达到法制,在查处违规、违法行为的过程当中,人情起了很大的负面作用。

    其次是有些案件的调查过程确实相当繁琐。如中科创业事件来说,就涉及到一个取证的问题。比如,中科创业前800个账户,每一个都要去查是不是被借用的或被盗用的,还要区分到底是被借用还是被盗用。而这些账户中有好多的所有人在农村,其困难是相当大的。

    另外,一些案件也受到了地方保护主义的阻力,从而变得复杂化。如PT红光上市欺诈案,一位通过申购获得股票的红光持有人通过上海浦东新区法院控告红光,并以民事案件立案。这一事件太过重大,之后各方面做工作施加压力,最终法院驳回了起诉。

    大成律师事务所律师 马江涛:我觉得从中国证券市场的整体发展来看,中国的证券市场应是一个先培育、再规范的过程,因此,这就决定了其先天不足的必然性。目前证券法律体系存在几个方面的问题,我认为:第一、前瞻性不足,例如,公司法与证券法在许多规定上相抵触;第二、系统性不足,品种不全面,相对国外市场而言,金融衍生产品的品种少,第三、可操作性差,许多方面法律解释跟不上。例如:《证券法》的实施细则不出台,对类似“投资”与“投机”的问题很难界定,对于“股价操纵”也很难量化,当然,这也跟我国大陆法的法律体系有关,即必须先有成文法,才能解决问题,不像海洋法系那样,有了个案就会有判例。

有法不依?执法不严?

    综上所述,我认为《证券法》虽然实施了,但由于其他相应的法律、法规跟不上,所以,有些问题还谈不上“有法”不依的情况。

    经天律师事务所律师 张毅:《证券法》第七十一条、第一百八十四条以及《刑法》第一百八十二条已经将股价操纵的相关问题规定的非常清楚了。所谓异常交易行为实际上就是操纵证券交易价格的行为,一旦通过调查确认,则我们认为均应进行相应处罚。如情节一般,则可依据证券法等法规予以处罚;如情节严重,则应依据刑法进行处罚。目前,对于这种行为的处罚是有完全充分的法律依据的。

    现在的情况就是有法可依了,但是就是执法不严。问题不仅在于法制环境,也涉及到当权者的一些利益。诚然,新兴市场存在一些问题是正常的,从法律颁布到实施有一个提升的过程,这也是一条必由之路。但是,应当强调的是,操纵证券交易价格往往涉及金额大、涉及面广,影响较大,有关部门应当重点监控。对已经认定的个案应严格依法办事,执法必严。只有这样才能有效地规范证券交易市场,树立对证券市场的信心。保护广大投资者的利益,最终有利于证券市场本身的发展。

    盛唐律师事务所律师 黄辉:《证券法》的颁布实施,使中国证券市场的运行和发展有了较高层次的、较全面的的法律保障。上市公司、券商、中介机构及监管机关,均依照《证券法》来规范和约束自己的行为,共同维护证券市场持续,为促进证券市场朝规范化、法制化方向发展,各尽其职。毫无疑问,中国证券市场发展到今天如此繁荣的地步,与全社会共同遵守《证券法》是分不开的。

    但是,由于证券市场是一个新兴市场,专业化、技术性很强,涉及的知识面又很广,瞬息万变的证券市场几乎每时每刻都有新情况发生。对于大多数人而言,什么样的证券市场是规范化的市场,如何判断证券市场中的合法行为和非法行为等,都是全新的课题。因此,当发生所谓的“基金黑幕”、中科创业、郑百文等大事件时,不能及时应对,也是可以理解的。我们不能因此而丧失对中国法治的信心、失去对《证券法》权威的信心。也许,对一些事情,根据人们的生活常识、感情和经历,认为必属违法,这些行为在客观上也侵犯了广大中小股东的利益,应当受到处罚。但是,在崇尚法治的年代,要对违法犯罪实施处罚,不仅要有事实,还必须要有法律依据。任何类推、假定、常理,均不能代替法律本身。针对目前大多数人均认为违法的行为而得不到处罚,不能简单地归结为有法不依或执法不严。本人认为,出现这种情况,更多的应该是法律本身的原因,即法律规定得不够具体、缺乏可操作性。由于证券市场发展太快,证券立法缺乏应有的前瞻性,对许多现象没有规范,立法滞后是主要原因。

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